1、碧桂園供應(yīng)鏈金融ABS解析——融元-方正證券-一方恒融碧桂園11-34期保理資產(chǎn)支持專項計劃

（1）供應(yīng)商/債權(quán)人因向碧桂園下屬公司提供境內(nèi)貨物買賣/服務(wù)貿(mào)易或境內(nèi)工程承包/分包服務(wù)等而對碧桂園下屬公司享有應(yīng)收賬款債權(quán)。對于每一筆應(yīng)收賬款債權(quán)，在碧桂園下屬公司向供應(yīng)商/債權(quán)人出具《付款確認(rèn)書》進(jìn)行確認(rèn)的前提下，由碧桂園控股、碧桂園地產(chǎn)及碧桂園供應(yīng)鏈公司三家主體向供應(yīng)商/債權(quán)人出具《付款確認(rèn)書》，對碧桂園下屬公司未在相應(yīng)的應(yīng)收款到期日前一個工作日清償?shù)膽?yīng)付賬款差額部分承擔(dān)共同付款義務(wù)。

（2）一方恒融根據(jù)債權(quán)人的委托，就債權(quán)人對碧桂園下屬公司享有的應(yīng)收賬款債權(quán)提供保理服務(wù)，并受讓該等未到期的應(yīng)收賬款債權(quán)。債權(quán)人同意一方恒融將該等債權(quán)轉(zhuǎn)讓予專項計劃。

（3）計劃管理人通過設(shè)立專項計劃向資產(chǎn)支持證券投資者募集資金，并運用專項計劃募集資金購買原始權(quán)益人從債權(quán)人受讓的前述未到期應(yīng)收賬款債權(quán)，同時代表專項計劃按照專項計劃文件的約定對專項計劃資產(chǎn)進(jìn)行管理、運用和處分。

（4）計劃管理人委托一方恒融作為資產(chǎn)服務(wù)機(jī)構(gòu)，為專項計劃提供基礎(chǔ)資產(chǎn)服務(wù)，包括但不限于基礎(chǔ)資產(chǎn)篩選、基礎(chǔ)資產(chǎn)文件保管、基礎(chǔ)資產(chǎn)池監(jiān)控、基礎(chǔ)資產(chǎn)債權(quán)清收、基礎(chǔ)資產(chǎn)回收資金歸集等。

（5）計劃管理人與托管銀行簽訂《托管協(xié)議》，聘請建設(shè)銀行深圳分行作為本期專項計劃的托管人，在托管銀行開立專項計劃賬戶，對專項計劃資金進(jìn)行保管。專項計劃設(shè)立后，資產(chǎn)支持證券將在中證登深圳分公司登記和托管。專項計劃存續(xù)期內(nèi)，資產(chǎn)支持證券將在深交所進(jìn)行轉(zhuǎn)讓和交易。

（6）計劃管理人按照專項計劃文件的約定將專項計劃利益分配給專項計劃資產(chǎn)支持證券持有人。

2、中國恒大供應(yīng)鏈金融ABS分析（“中聯(lián)前海開源-恒大住房租賃一號第N期資產(chǎn)支持專項計劃”）

供應(yīng)鏈ABS的交易結(jié)構(gòu)是，房企供應(yīng)商作為原始債權(quán)人，將其應(yīng)收賬款轉(zhuǎn)讓給保理商，由保理商向其提供資金融通、買方資信評估、銷售帳戶管理、信用風(fēng)險擔(dān)保、賬款催收等一系列服務(wù)。這樣的模式強化供應(yīng)商的應(yīng)收賬款管理、增加流動性。

恒大地產(chǎn)就嘗試采取銀行承兌匯票和商業(yè)承兌匯票的方式實現(xiàn)供應(yīng)鏈金融。恒大這筆供應(yīng)鏈ABS的基礎(chǔ)資產(chǎn)是恒大地產(chǎn)供應(yīng)商應(yīng)收賬款債券及其附屬擔(dān)保權(quán)益，原始權(quán)益人為一家注冊在深圳前海的保理公司，債務(wù)人為恒大地產(chǎn)直接或間接控股的項目公司，共同債務(wù)人是恒大地產(chǎn)。模擬基礎(chǔ)資產(chǎn)池中的應(yīng)收賬款余額共計20.9億元，共涉及117戶債務(wù)人。

3、萬科供應(yīng)鏈金融ABS分析——安證券-萬科供應(yīng)鏈金融1-5號資產(chǎn)支持專項計劃資產(chǎn)支持證券

本專項計劃的基礎(chǔ)資產(chǎn)是指根據(jù)《基礎(chǔ)資產(chǎn)買賣協(xié)議》約定，由原始權(quán)益人深圳一方保理公司出售予專項計劃并交割完成的應(yīng)收賬款債權(quán)。

該專項計劃的基礎(chǔ)資產(chǎn)為萬科上游供應(yīng)商對其企業(yè)下屬各區(qū)域項目公司的應(yīng)收賬款。萬科收集下屬項目公司的債務(wù)集中發(fā)行反向保理ABS，該項業(yè)務(wù)的核心賬務(wù)處理為將萬科對上游供應(yīng)商的應(yīng)付賬款轉(zhuǎn)為對資產(chǎn)專項計劃的應(yīng)付賬款，屬于應(yīng)付賬款科目內(nèi)二級會計科目變動，不會增加新的負(fù)債，也不會將無息債務(wù)轉(zhuǎn)換為有息債務(wù)，僅為存量債務(wù)的確認(rèn)，從而不會增加萬科的資產(chǎn)負(fù)債率。與此同時，萬科反向保理ABS將下屬項目子公司對上游供應(yīng)商的應(yīng)付賬款付款期限大大延長，有利于其對應(yīng)付賬款進(jìn)行平滑管理，改善公司的現(xiàn)金流。

4、富力地產(chǎn)供應(yīng)鏈金融ABS分析——平安證券-一方融元-富力供應(yīng)鏈金融資產(chǎn)支持專項計劃

富力地產(chǎn)/富力下屬公司因向各便權(quán)人采購建材貿(mào)易或工程承包/分包/轉(zhuǎn)包服務(wù)而產(chǎn)生的應(yīng)付賬款，并由富力地產(chǎn)通過出具《付款確認(rèn)書》《差就補足承諾函》的方式作為入池應(yīng)收賬敵債權(quán)的初始債務(wù)入/共同債務(wù)人。

優(yōu)先、次級分層:實現(xiàn)內(nèi)部信用提升，根據(jù)現(xiàn)金流分配順序，次級資產(chǎn)支持證券為優(yōu)先級提供信用支持，富力地產(chǎn)信用支持井出具《付款確認(rèn)書》并承擔(dān)差頓補足。富力地產(chǎn)股分有限公司(AAA) 作為初始債務(wù)人/共同債務(wù)人對每一筆應(yīng)收賬款情權(quán)出月《付款確認(rèn)書》《差額補足承諾函》，確認(rèn)其負(fù)有到期無條件清償應(yīng)付款的義務(wù)。

債權(quán)人回內(nèi)爭議應(yīng)收賬款債權(quán)：對于爭議應(yīng)收賬款債權(quán)，通過保理合同及專項計劃文件等一系列交易安排，計劃管理人有權(quán)要求債權(quán)人進(jìn)行回購。

5、綠地集團(tuán)供應(yīng)鏈金融ABS分析——華西證券-綠城購房尾款資產(chǎn)支持專項計劃

此計劃現(xiàn)階段操作的購房尾款資產(chǎn)證券化項目基礎(chǔ)資產(chǎn)都是按揭購房尾款，支付尾款的原因是履行借款人/購房人與其簽訂的貸款合同項下的義務(wù)。購房尾款的支付義務(wù)人過去、現(xiàn)在、將來都是購房人，這里的購房“人”既可以是自然人，也可以是法人。

購房尾款賴以產(chǎn)生的基礎(chǔ)法律關(guān)系建立在購房合同的基礎(chǔ)之上，而購房合同的合同當(dāng)事人是賣房子的房地產(chǎn)企業(yè)和買房子的購房人。

6、新城控股供應(yīng)鏈金融ABS分析——國信證券-逸錕保理供應(yīng)鏈金融資產(chǎn)支持專項計劃

專項計劃基礎(chǔ)資產(chǎn)為應(yīng)收賬款債權(quán)。具體是指基礎(chǔ)資產(chǎn)清單所列的由原始權(quán)益人于專項計劃設(shè)立日轉(zhuǎn)讓給管理人的應(yīng)收賬款債權(quán)及其附屬擔(dān)保權(quán)益，即融資人因申請保理服務(wù)而轉(zhuǎn)讓予原始權(quán)益人并同意原始權(quán)益人出售予專項計劃的應(yīng)收賬款債權(quán)及其附屬擔(dān)保權(quán)益。

（1）融資人與債務(wù)人簽訂基礎(chǔ)合同，取得應(yīng)收賬款債權(quán)；債權(quán)人與逸錕保理簽訂保理業(yè)務(wù)合同，轉(zhuǎn)讓應(yīng)收賬款債權(quán)；

（2）逸錕保理將應(yīng)收賬款債權(quán)轉(zhuǎn)讓給由國信證券設(shè)立的“國信證券-逸錕保理供應(yīng)鏈金融1號資產(chǎn)支持專項計劃”；

（3）計劃管理人根據(jù)底層基礎(chǔ)資產(chǎn)現(xiàn)金流情況，將該產(chǎn)品設(shè)計成具有優(yōu)先劣后的資產(chǎn)支持證券；

（4）主承銷商銷售ABS產(chǎn)品給投資者，投資者認(rèn)購證券，打款給主承銷商指定銀行賬戶；

（5）主承銷商將募集到的資金作為資產(chǎn)對價，轉(zhuǎn)付給原始權(quán)益人逸錕保理。

（6）管理人委托逸錕保理作為資產(chǎn)服務(wù)機(jī)構(gòu)，在專項計劃存續(xù)期間提供基礎(chǔ)資產(chǎn)管理服務(wù)；

（7）債務(wù)人償還應(yīng)收賬款給托管人，托管人對專項計劃資金進(jìn)行保管；

（8）管理人向托管人發(fā)出分配指令，托管人根據(jù)指令將相應(yīng)資金劃撥至中證登深圳分公司指定賬戶；

（9）在本息兌付日，中證登深圳分公司負(fù)責(zé)將本息劃付給投資者。

7、綠城中國供應(yīng)鏈金融ABS分析——華夏資本-一方恒融-綠城供應(yīng)鏈金融【1-15】期資產(chǎn)支持專項計劃

綠城中國作為核心企業(yè)的“華夏資本-一方恒融-綠城供應(yīng)鏈金融資產(chǎn)支持證券”本期項目規(guī)模2.93億元，期限350天，評級AAA，票面利率5.4%。

儲架發(fā)行額度100億元，可在兩年內(nèi)分15期發(fā)行。華夏資本（專項計劃管理人）、前海一方保理（原始權(quán)益人）、君澤君律所（法律顧問）、中誠信（評級機(jī)構(gòu)）等機(jī)構(gòu)積極參與項目申報工作。

綠城供應(yīng)鏈ABS項目是圍繞核心企業(yè)反向延伸，以供應(yīng)商對核心企業(yè)的應(yīng)收賬款為基礎(chǔ)資產(chǎn)展開的供應(yīng)鏈融資新模式，既能解決供應(yīng)鏈上下游企業(yè)的融資困境，同時也能實現(xiàn)核心企業(yè)對應(yīng)付賬款和現(xiàn)金流的有效管理。隨著供應(yīng)鏈金融與保理逐漸融合，有效降低供應(yīng)鏈上各方的融資成本，促進(jìn)綠城中國產(chǎn)業(yè)鏈的良性發(fā)展。

8、世茂房地產(chǎn)供應(yīng)鏈金融ABS分析——世茂-華能-開源住房租賃信托受益權(quán)資產(chǎn)支持證券

（1）原始權(quán)益人將貨幣資金委托給華能貴誠信托設(shè)立【華能信托•世茂住房租賃】單一資金信托，從而擁有【華能信托•世茂住房租賃】單一資金信托的信托受益權(quán)。

（2）華能信托（作為受托人）與借款人簽訂《信托貸款合同》信托貸款，信托貸款采用一次性放款，按半年償還應(yīng)付本息金額，于本息清償日將全部應(yīng)付本息轉(zhuǎn)入信托財產(chǎn)專戶。

（3）計劃管理人根據(jù)與認(rèn)購人簽訂的《認(rèn)購協(xié)議》以及與原始權(quán)益人簽訂的《【華能信托•世茂住房租賃】單一資金信托信托受益權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，設(shè)立世茂-華能-開源住房租賃信托受益權(quán)資產(chǎn)支持專項計劃，以募集資金支付相關(guān)費用后的余額購買原始權(quán)益人持有的【華能信托•世茂住房租賃】單一資金信托的信托受益權(quán)，取得該信托受益權(quán)。資產(chǎn)支持證券投資者認(rèn)購專項計劃資產(chǎn)支持證券，將認(rèn)購資金以專項資產(chǎn)管理方式委托計劃管理人管理。專項計劃認(rèn)購人取得資產(chǎn)支持證券，成為資產(chǎn)支持證券持有人。

（4）監(jiān)管銀行根據(jù)《監(jiān)管協(xié)議》對上述信托貸款的還款賬戶實施監(jiān)管，【招商銀行上海分行】（作為監(jiān)管銀行）對監(jiān)管賬戶進(jìn)行封閉監(jiān)管，并有權(quán)對該賬戶的支取進(jìn)行控制，優(yōu)先將該賬戶資金用于歸還《信托貸款合同》項下的貸款本息等應(yīng)付款項。

（5）專項計劃存續(xù)期間，在優(yōu)先收購權(quán)人未行使優(yōu)先收購權(quán)的情形下，信托賬戶在信托分配日，將收到借款人償還的信托貸款本息扣除當(dāng)期必要的信托計劃費用后以信托受益權(quán)收益分配的方式全部分配給信托受益人，即專項計劃。

（7）管理人根據(jù)《計劃說明書》及相關(guān)文件的約定，在每個分配日向托管銀行發(fā)出分配指令，托管銀行根據(jù)分配指令，將相應(yīng)資金劃撥至登記托管機(jī)構(gòu)的指定賬戶用于支付資產(chǎn)支持證券預(yù)期收益和本金。

9、泰禾集團(tuán)供應(yīng)鏈金融ABS分析——平安-泰禾集團(tuán)購房尾款資產(chǎn)支持專項計劃

（1）資產(chǎn)支持證券認(rèn)購人與管理人簽訂《認(rèn)購協(xié)議》, 將認(rèn)購資金以專項資產(chǎn)管理方式委托管理人管理, 管理人設(shè)立并管理專項計劃, 認(rèn)購人取得資產(chǎn)支持證券, 成為資產(chǎn)支持證券持有人。管理人以募集資金向原始權(quán)益人購買基礎(chǔ)資產(chǎn)。

（2）管理人委托原始權(quán)益人作為資產(chǎn)服務(wù)機(jī)構(gòu), 對基礎(chǔ)資產(chǎn)進(jìn)行管理, 包括但不限于現(xiàn)金流回款的資金管理、現(xiàn)金流回款情況的查詢和報告、購房合同的管理、資料保管等。資產(chǎn)服務(wù)機(jī)構(gòu)在每個應(yīng)收賬款歸集日將基礎(chǔ)資產(chǎn)產(chǎn)生的現(xiàn)金劃入監(jiān)管賬戶/專項計劃賬戶, 并將該現(xiàn)金流回款與原始權(quán)益人的自有財產(chǎn)、原始權(quán)益人持有或管理的其他財產(chǎn)嚴(yán)格區(qū)分并分別記賬。

10、遠(yuǎn)洋集團(tuán)長供應(yīng)鏈金融ABS分析——長江楚越-聯(lián)易融供應(yīng)鏈1-10期資產(chǎn)支持專項計劃

該專項計劃由聯(lián)易融旗下保理公司作為原始權(quán)益人和資產(chǎn)服務(wù)機(jī)構(gòu)，長江資管擔(dān)任管理人、長江證券擔(dān)任銷售機(jī)構(gòu)、招商銀行擔(dān)任托管銀行、君澤君律師事務(wù)所擔(dān)任法律顧問、中誠信證評擔(dān)任評級機(jī)構(gòu)。

（1）債權(quán)人因向遠(yuǎn)洋地產(chǎn)下屬公司提供境內(nèi)貨物/服務(wù)貿(mào)易或境內(nèi)工程承包分包服務(wù)等而對遠(yuǎn)洋地產(chǎn)下屬公司享有應(yīng)收賬款債權(quán)，該等債權(quán)由遠(yuǎn)洋地產(chǎn)出具《付款確認(rèn)書》作出到期付款承諾。

（2）聯(lián)捷保理應(yīng)債權(quán)人的申請?zhí)峁┍＠矸?wù)，并受讓該等未到期的應(yīng)收賬款債權(quán)。債權(quán)人同意聯(lián)捷保理等將該等債權(quán)轉(zhuǎn)讓予專項計劃。

(3)計劃管理人通過設(shè)立專項計劃向資產(chǎn)支持證券投資者募集資金，與原始權(quán)益人簽訂《基礎(chǔ)資產(chǎn)買賣協(xié)議》并運用專項計劃募集資金購買原始權(quán)益人從供應(yīng)商受讓的前述未到期應(yīng)收賬款債權(quán)，同時代表專項計劃按照專項計劃文件的約定對專項計劃資產(chǎn)進(jìn)行管理、運用和處分。

(4)計劃管理人與原始權(quán)益人簽訂《服務(wù)協(xié)議》，委托聯(lián)捷保理作為資產(chǎn)服務(wù)機(jī)構(gòu)，為專項計劃提供基礎(chǔ)資產(chǎn)管理服務(wù)，包括但不限于基礎(chǔ)資產(chǎn)文件保管、基礎(chǔ)資產(chǎn)池監(jiān)控、基礎(chǔ)資產(chǎn)債權(quán)清收、基礎(chǔ)資產(chǎn)回收資金歸集。

（5)計劃管理人聘請備選托管人中的某一家作為某一專項計劃的托管銀行（具體以計劃管理人于各期專項計劃設(shè)立時發(fā)布的設(shè)立公告為準(zhǔn)），在托管銀行開立專項計劃賬戶，對專項計劃資金進(jìn)行保管。

（6）專項計劃設(shè)立后，資產(chǎn)支持證券將在中證登深圳分公司登記和托管。專項計劃存續(xù)期內(nèi)，資產(chǎn)支持證券將在深交所綜合協(xié)議交易平臺進(jìn)行轉(zhuǎn)讓和交易。

（7）債務(wù)人到期按時償還到期應(yīng)付款項后，計劃管理人根據(jù)《計劃說明書》、《標(biāo)準(zhǔn)條款》、《托管協(xié)議》及相關(guān)文件的約定，向托管銀行發(fā)出分配指令；托管銀行根據(jù)管理人發(fā)出的分配指令，將相應(yīng)的專項計劃資產(chǎn)扣除專項計劃費用和專項計劃稅費等可扣除費用后的剩余資金劃撥至登記托管機(jī)構(gòu)的指定賬戶用于支付資產(chǎn)支持證券投資人的投資收益。

（摘自：聚源瑞馳ABS、ABS實踐前沿、ABS交流合作、ABS7788、讀懂ABS、信澤金智庫）

第二部分：新經(jīng)濟(jì)巨頭嘗鮮供應(yīng)鏈金融ABS

（摘自：澎湃新聞）

第三部分：供應(yīng)鏈ABS法律盡職調(diào)查要點

近年來，隨著國家利好政策的密集落地，供應(yīng)鏈金融作為一種創(chuàng)新的金融方式發(fā)展迅速。常見的供應(yīng)鏈金融包括應(yīng)收賬款融資、保兌倉融資、動產(chǎn)抵押融資三種模式。隨著資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)的飛速發(fā)展，應(yīng)收賬款證券化（以下簡稱“供應(yīng)鏈ABS”）為我國供應(yīng)鏈金融的快速發(fā)展奠定了堅實的基礎(chǔ)。應(yīng)收賬款進(jìn)行證券化，可以充分盤活應(yīng)收賬款，拓寬企業(yè)融資渠道，實現(xiàn)通過對核心企業(yè)融資（或延伸至其供應(yīng)鏈上下游），滲透采購、生產(chǎn)、銷售各環(huán)節(jié)，優(yōu)化全鏈條融資成本、賬期管理，支持實體經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。近年來我國應(yīng)收賬款A(yù)BS產(chǎn)品發(fā)行數(shù)量與規(guī)模逐年提高。本文擬對供應(yīng)鏈ABS中法律盡職調(diào)查的關(guān)注要點進(jìn)行討論。

國家對于供應(yīng)鏈發(fā)展高度重視，供應(yīng)鏈金融作為供應(yīng)鏈發(fā)展的重要環(huán)節(jié)也引起了高度關(guān)注。

2017年5月，央行等七部門聯(lián)合印發(fā)了《小微企業(yè)應(yīng)收賬款融資專項行動工作方案（2017-2019年）》，提出要動員國有大企業(yè)、大型民營企業(yè)等供應(yīng)鏈核心企業(yè)支持小微企業(yè)供應(yīng)商開展在線應(yīng)收賬款融資業(yè)務(wù)。繼而于2017年11月，國務(wù)院辦公廳印發(fā)《關(guān)于積極推進(jìn)供應(yīng)鏈創(chuàng)新與應(yīng)用的指導(dǎo)意見》，明確提出要積極穩(wěn)妥發(fā)展供應(yīng)鏈金融，“鼓勵商業(yè)銀行、供應(yīng)鏈核心企業(yè)等建立供應(yīng)鏈金融服務(wù)平臺，為供應(yīng)鏈上下游中小微企業(yè)提供高效便捷的融資渠道”。黨的十九大報告提出大力發(fā)展“現(xiàn)代供應(yīng)鏈”，要求“在中高端消費、創(chuàng)新引領(lǐng)、綠色低碳、共享經(jīng)濟(jì)、現(xiàn)代供應(yīng)鏈、人力資本服務(wù)等領(lǐng)域培育新增長點、形成新動能”。

在應(yīng)收賬款資產(chǎn)證券化方面，上交所、深交所及報價系統(tǒng)先后出臺了《企業(yè)應(yīng)收賬款資產(chǎn)支持證券掛牌條件確認(rèn)指南》（以下簡稱“《指南》”）等相關(guān)文件。這些規(guī)定為供應(yīng)鏈ABS的實操進(jìn)行了規(guī)范和指引。

（一）供應(yīng)鏈ABS的交易結(jié)構(gòu)

在一般的供應(yīng)鏈ABS中，根據(jù)《證券公司及基金管理公司子公司資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)管理規(guī)定》（證監(jiān)會公告〔2014〕49號），企業(yè)持有的應(yīng)收賬款可直接作為基礎(chǔ)資產(chǎn)。因此，交易結(jié)構(gòu)一般為單層。原始權(quán)益人以大型的制造企業(yè)居多，為滿足其出表的需求，可將其持有的應(yīng)收賬款債權(quán)作為基礎(chǔ)資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給專項計劃，并且通常根據(jù)應(yīng)收賬款的期限以及證券期限來決定是否采用循環(huán)購買的模式。其交易結(jié)構(gòu)如下圖所示：

在進(jìn)階版的供應(yīng)鏈ABS中，反向保理作為一種創(chuàng)新服務(wù)被應(yīng)用到供應(yīng)鏈ABS中。反向保理以供應(yīng)鏈中作為債務(wù)人的具有足夠經(jīng)濟(jì)實力的核心企業(yè)（如房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)）的資信為主導(dǎo)，以核心企業(yè)為申請主體開展保理服務(wù)。在此過程中，保理商向供應(yīng)商支付對價以轉(zhuǎn)讓應(yīng)收賬款，再作為原始權(quán)益人發(fā)起資產(chǎn)支持證券，核心企業(yè)對底層的應(yīng)收賬款債權(quán)出具付款確認(rèn)書或提供擔(dān)保。供應(yīng)鏈反向保理ABS通常采用儲架發(fā)行的模式來提高融資的效率和靈活性，且每期發(fā)行的產(chǎn)品期限均較短，通常和底層應(yīng)收賬款的期限相匹配。

供應(yīng)鏈ABS的基礎(chǔ)資產(chǎn)一般為應(yīng)收賬款債權(quán)人（反向保理ABS中，系指保理公司）享有的應(yīng)收賬款債權(quán)及其附屬擔(dān)保權(quán)益，在法律盡職調(diào)查中，主要關(guān)注點如下：

（一）對基礎(chǔ)資產(chǎn)涉及的應(yīng)收賬款之法律關(guān)注要點

1.應(yīng)收賬款涉及交易背景的真實性

根據(jù)上交所、深交所《指南》的規(guī)定，涉及的應(yīng)收賬款應(yīng)當(dāng)基于真實、合法的交易活動（包括銷售商品、提供勞務(wù)等）產(chǎn)生。

在法律盡職調(diào)查中，我們應(yīng)關(guān)注應(yīng)收賬款涉及的基礎(chǔ)合同是否合法有效。有關(guān)合同合法有效性的審查主要的判斷原則為該合同的訂立是否屬于《合同法》第52條規(guī)定的無效情形：“有下列情形之一的，合同無效：（1）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；（2）惡意串通、損害國家、集體或者第三人利益；（3）以合法形式掩蓋非法目的；（4）損害社會公共利益；（5）違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。”同時根據(jù)具體行業(yè)的相關(guān)規(guī)定進(jìn)行合法合規(guī)性判斷。以供應(yīng)鏈反向保理ABS的基礎(chǔ)資產(chǎn)中比較常見的建筑工程應(yīng)收賬款為例，根據(jù)《合同法》第272條：禁止承包人將工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位。同時根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》（法釋[2004]14號）第1條：建設(shè)工程施工合同具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同法第五十二條第（五）項的規(guī)定，認(rèn)定無效：（一）承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級的；…”。因此，我們可通過對原始權(quán)益人、債務(wù)人 的盡調(diào)訪談以及網(wǎng)站（如：全國建筑市場監(jiān)管公共服務(wù)平臺）查詢了解承包人（即應(yīng)收賬款債權(quán)人）的資質(zhì)情況。

2.應(yīng)收賬款的法律確權(quán)

在供應(yīng)鏈ABS中，基礎(chǔ)資產(chǎn)真實性考量的一個重要方面即為應(yīng)收賬款是否真實形成。應(yīng)收賬款是一個會計學(xué)的概念，根據(jù)《指南》：應(yīng)收賬款是指企業(yè)因履行合同項下銷售商品、提供勞務(wù)等經(jīng)營活動的義務(wù)后獲得的付款請求權(quán)，但不包括因持有票據(jù)或其他有價證券而產(chǎn)生的付款請求權(quán)。從法律角度分析應(yīng)收賬款是否真實形成，主要關(guān)注兩個方面：一是核查應(yīng)收賬款涉及基礎(chǔ)合同中有關(guān)債務(wù)人付款的條件是否全都滿足；二是核查債權(quán)人內(nèi)部制度對應(yīng)收賬款確權(quán)的認(rèn)定。

1) 核查應(yīng)收賬款涉及基礎(chǔ)合同中有關(guān)債務(wù)人付款的條件是否全都滿足

a) 貨物貿(mào)易應(yīng)收賬款

如果基礎(chǔ)資產(chǎn)系貨物貿(mào)易應(yīng)收賬款，則需要審查其涉及的貨物銷售合同對于買方（即債務(wù)人）支付貨款的相關(guān)規(guī)定，如果合同約定買方需在收到貨物且在收到賣方開具的發(fā)票后一定期限內(nèi)付款，則需關(guān)注債務(wù)人是否已收到債權(quán)人開具的貨物發(fā)票及貨物入庫單。

b) 大型設(shè)備制造的應(yīng)收賬款

如果系大型設(shè)備制造的應(yīng)收賬款，則其所涉及的合同一般會約定分階段付款。在此情況下，針對每一階段制造商（即應(yīng)收賬款債權(quán)人）是否享有給付價款的請求權(quán)，需判斷制造商是否按照合同約定履行了相應(yīng)階段的義務(wù)，如果相關(guān)證據(jù)不能足以證明制造商已履行合同約定的義務(wù)（如是履行了圖紙?zhí)峁┝x務(wù)、是否完成了30%的制造任務(wù)等），則可采用發(fā)送確認(rèn)函的方式來進(jìn)行確認(rèn)。

c) 建筑工程應(yīng)收賬款

如果系建筑工程應(yīng)收賬款，其涉及的合同一般也為分階段付款，同時項目監(jiān)理及總承包商出具的報告通常會作為付款的前提條件。因此，在進(jìn)行法律盡職調(diào)查時，需關(guān)注是否有監(jiān)理出具的報告以及監(jiān)理報告中對于應(yīng)收賬款給付的時間和金額的確認(rèn)情況。

2) 債權(quán)人內(nèi)部制度對應(yīng)收賬款確權(quán)的認(rèn)定

供應(yīng)鏈ABS中，一般可通過對原始權(quán)益人進(jìn)行盡調(diào)訪談并查閱相關(guān)的應(yīng)收賬款管理辦法來了解原始權(quán)益人是如何進(jìn)行應(yīng)收賬款的確權(quán)。針對貨物類應(yīng)收賬款及機(jī)器設(shè)備制造類應(yīng)收賬款，通常我們可通過合同約定、發(fā)票、訂貨清單、貨物入庫單等證據(jù)的關(guān)聯(lián)性和一致性形成證據(jù)鏈，并結(jié)合原始權(quán)益人的內(nèi)部管理制度來確認(rèn)應(yīng)收賬款是否真實形成。如果前述證據(jù)不全或無法對應(yīng)，則可通過向債務(wù)人發(fā)送詢證函的方式進(jìn)行應(yīng)收賬款確權(quán)。針對供應(yīng)鏈反向保理ABS，一般可根據(jù)債務(wù)人的付款確認(rèn)書及其內(nèi)部出具的付款審批單并結(jié)合合同約定的付款條件（如監(jiān)理報告等）來確權(quán)。

此外，根據(jù)《指南》，應(yīng)收賬款金額、付款時間應(yīng)當(dāng)明確。因此，應(yīng)收賬款的金額和付款時間也是法律盡職調(diào)查的重點。

3.債務(wù)人是否享有對應(yīng)收賬款的抗辯權(quán)、抵銷權(quán)

根據(jù)《指南》，基礎(chǔ)資產(chǎn)涉及的交易合同應(yīng)當(dāng)合法有效，債權(quán)人已經(jīng)履行了合同項下的義務(wù)，合同約定的付款條件已滿足，不存在屬于預(yù)付款的情形，且債務(wù)人履行其付款義務(wù)不存在抗辯事由和抵銷情形。

1) 抗辯權(quán)

在雙務(wù)合同中，抗辯權(quán)一般分為：先履行抗辯權(quán)、同時履行抗辯權(quán)和不安抗辯權(quán)。在供應(yīng)鏈ABS業(yè)務(wù)中，我們主要涉及先履行抗辯權(quán)，根據(jù)《合同法》第67條：先履行抗辯權(quán)是指：當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序，先履行的一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。先履行一方履行債務(wù)不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。

針對債務(wù)人是否存在抗辯事由的審查，首先應(yīng)審查應(yīng)收賬款涉及合同中對于買方或債務(wù)人在一定條件下享有抗辯權(quán)約定。例如，貨物在合同約定期限內(nèi)出現(xiàn)質(zhì)量問題、建設(shè)工程不達(dá)標(biāo)，債務(wù)人針對前述情況均享有抗辯權(quán)。

2) 抵銷權(quán)

抵銷權(quán)一般分為法定抵銷權(quán)和約定抵銷權(quán)，根據(jù)《合同法》第99條，法定抵銷權(quán)是指：當(dāng)事人互負(fù)到期債務(wù)，該債務(wù)的標(biāo)的物種類、品質(zhì)相同的，任何一方可以將自己的債務(wù)與對方的債務(wù)抵銷，但依照法律規(guī)定或者按照合同性質(zhì)不得抵銷的除外。當(dāng)事人主張抵銷的，應(yīng)當(dāng)通知對方。通知自到達(dá)對方時生效。抵銷不得附條件或者附期限。根據(jù)《合同法》第100條，約定抵銷權(quán)是指：當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，標(biāo)的物種類、品質(zhì)不相同，經(jīng)雙方協(xié)商一致，也可以抵銷。

如果應(yīng)收賬款涉及的合同中未存在雙方放棄抵銷權(quán)的承諾條款，且債權(quán)人債務(wù)人另行達(dá)成了有關(guān)抵銷權(quán)協(xié)議，則債務(wù)人有權(quán)行使約定抵銷權(quán)。法定抵銷權(quán)一般難以避免，除法律規(guī)定或者按照合同性質(zhì)不得抵銷，但通?？稍诮灰孜募性O(shè)置相關(guān)條款來避免債務(wù)人主張法定抵銷權(quán)而造成基礎(chǔ)資產(chǎn)滅失的風(fēng)險，例如，可約定資產(chǎn)服務(wù)機(jī)構(gòu)/原始權(quán)益人將抵銷款項等額劃付至專項計劃賬戶。

針對上述情況，如果難以從合同、直接證據(jù)來進(jìn)行核查，則可通過訪談、確認(rèn)函的形式了解抵銷權(quán)的行使情況，同時向債務(wù)人發(fā)送詢證函或在債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知中明確債務(wù)人已放棄抗辯權(quán)及抵銷權(quán)，從而完善債權(quán)人的付款請求權(quán)。

4.應(yīng)收賬款不得附帶質(zhì)押等其他權(quán)利負(fù)擔(dān)和權(quán)利限制

為保證基礎(chǔ)資產(chǎn)權(quán)屬明確，防止一物二押的情形，需要對基礎(chǔ)資產(chǎn)及其涉及的應(yīng)收賬款的權(quán)利限制及權(quán)利負(fù)擔(dān)進(jìn)行核查。具體可通過動產(chǎn)融資統(tǒng)一登記系統(tǒng)對原始權(quán)益人、應(yīng)收賬款債權(quán)人進(jìn)行質(zhì)押登記和轉(zhuǎn)讓登記的查詢  

（二）對基礎(chǔ)資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的合法性之法律關(guān)注要點

針對基礎(chǔ)資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓，首先需要確認(rèn)債權(quán)轉(zhuǎn)讓的合法性。一般情況下，債權(quán)人轉(zhuǎn)讓債權(quán)無需經(jīng)債務(wù)人同意，但合同另有約定的除外。因此，我們需核查交易合同中是否有對債權(quán)轉(zhuǎn)讓的限制情形，如果交易合同中約定了“轉(zhuǎn)讓債權(quán)需要針對債務(wù)人、擔(dān)保人同意，方可轉(zhuǎn)讓”的條款，則需要向債務(wù)人、擔(dān)保人發(fā)送確認(rèn)函從而取得債務(wù)人的書面同意，以使債權(quán)人轉(zhuǎn)讓債權(quán)的行為合法。

此外，根據(jù)《合同法》第八十條的規(guī)定：“債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人。未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對債務(wù)人不發(fā)生效力。”因此債權(quán)轉(zhuǎn)讓未通知債務(wù)人則不對債務(wù)人發(fā)生效力。

根據(jù)《指南》，“應(yīng)收賬款轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人及附屬擔(dān)保權(quán)益義務(wù)人（如有），并在相關(guān)登記機(jī)構(gòu)辦理應(yīng)收賬款轉(zhuǎn)讓登記。若存在特殊情形未進(jìn)行債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知或未辦理轉(zhuǎn)讓登記，管理人應(yīng)當(dāng)在計劃說明書中披露未進(jìn)行轉(zhuǎn)讓通知或未辦理轉(zhuǎn)讓登記的原因及合理性，充分揭示風(fēng)險，設(shè)置相應(yīng)的權(quán)利完善措施進(jìn)行風(fēng)險緩釋。”

因此，在供應(yīng)鏈ABS中，建議盡量在設(shè)立時就對債務(wù)人進(jìn)行債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知。同時，值得注意的是，在供應(yīng)鏈反向保理ABS中，存在兩次債權(quán)轉(zhuǎn)讓的行為，第一次為債權(quán)人將應(yīng)收賬款轉(zhuǎn)讓給保理公司，第二次為保理公司將其享有的應(yīng)收賬款債權(quán)轉(zhuǎn)讓給專項計劃。針對第一次轉(zhuǎn)讓，則應(yīng)審查債權(quán)人和保理公司是否在登記機(jī)構(gòu)辦理應(yīng)收賬款轉(zhuǎn)讓登記，并審查是否向債務(wù)人發(fā)送了債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知書且是否收到債務(wù)人的回執(zhí)。針對將基礎(chǔ)資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給專項計劃的行為，建議設(shè)立時就對債務(wù)人進(jìn)行債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知同時辦理應(yīng)收賬款轉(zhuǎn)讓登記。

另《指南》提出，“應(yīng)收賬款系從第三方受讓所得的，原始權(quán)益人應(yīng)當(dāng)已經(jīng)支付完畢轉(zhuǎn)讓對價，且轉(zhuǎn)讓對價應(yīng)當(dāng)公允”。因此，在審核基礎(chǔ)資產(chǎn)時，如涉及相關(guān)應(yīng)收賬款系從第三方受讓所得的（含反向保理），還需核查對應(yīng)的轉(zhuǎn)讓對價是否已支付完畢且是否公允。

（三）對重要債務(wù)人的全面調(diào)查

根據(jù)上交所、深交所出臺的《指南》的規(guī)定，需要對重要債務(wù)人進(jìn)行全面的盡職調(diào)查。在法律盡職調(diào)查中，具體應(yīng)注意：重要債務(wù)人最近兩年內(nèi)是否存在因嚴(yán)重違法失信行為，被有權(quán)部門認(rèn)定為失信被執(zhí)行人、重大稅收違法案件當(dāng)事人或涉金融嚴(yán)重失信人的情形及其對原始權(quán)益人進(jìn)行融資的影響。

（四）對基礎(chǔ)資產(chǎn)分散度的核查

《指南》提出，“基礎(chǔ)資產(chǎn)池應(yīng)當(dāng)具有一定的分散度，至少包括10個相互之間不存在關(guān)聯(lián)關(guān)系的債務(wù)人且單個債務(wù)人入池資產(chǎn)金額占比不超過50%。符合以下條件之一的，可免于上述關(guān)于債務(wù)人分散度的要求：（一）基礎(chǔ)資產(chǎn)涉及核心企業(yè)供應(yīng)鏈應(yīng)付款等情況的，資產(chǎn)池包括至少10個相互之間不存在關(guān)聯(lián)關(guān)系的債權(quán)人且債務(wù)人資信狀況良好；（二）原始權(quán)益人資信狀況良好，且專項計劃設(shè)置擔(dān)保、差額支付等有效增信措施。符合條件并免于債務(wù)人分散度要求的，管理人應(yīng)當(dāng)在計劃說明書中披露基礎(chǔ)資產(chǎn)池集中度較高的原因及合理性，充分揭示風(fēng)險，設(shè)置相應(yīng)的風(fēng)險緩釋措施。”

因此，在供應(yīng)鏈ABS盡職調(diào)查過程中，需對基礎(chǔ)資產(chǎn)相關(guān)債務(wù)人進(jìn)行核查，并整理債務(wù)人的關(guān)聯(lián)情況，對債務(wù)人數(shù)量及對應(yīng)的債務(wù)金額進(jìn)行統(tǒng)計，確認(rèn)是否符合《指南》提出的基礎(chǔ)資產(chǎn)分散度要求。

同時，《指南》對基礎(chǔ)資產(chǎn)分散度提出了兩個例外事項。一是，基礎(chǔ)資產(chǎn)涉及核心企業(yè)供應(yīng)鏈應(yīng)付款的，即基礎(chǔ)資產(chǎn)是以核心企業(yè)作為債務(wù)人的（如構(gòu)建反向保理等），若基礎(chǔ)資產(chǎn)來源于10個相互之間不存在關(guān)聯(lián)關(guān)系的債權(quán)人且核心企業(yè)（作為債務(wù)人）資信狀況良好，則不受上述基礎(chǔ)資產(chǎn)分散度要求的限制。二是，如原始權(quán)益人資信狀況良好，且專項計劃設(shè)置擔(dān)保、差額支付等有效增信措施，則不受上述基礎(chǔ)資產(chǎn)分散度要求的限制。但需要注意的是，如免于債務(wù)人分散度要求的，管理人應(yīng)當(dāng)在計劃說明書中披露基礎(chǔ)資產(chǎn)池集中度較高的原因及合理性，充分揭示風(fēng)險，設(shè)置相應(yīng)的風(fēng)險緩釋措施。（摘自：融孚金融）

轉(zhuǎn)自：喬喬金融圈兒